Nel decidere l'ingresso nel mercato assicurativo statunitense bisogna scegliere se creare una nuova compagnia di assicurazione od acquistarne una già esistente. Quest'articolo vuole esaminare i benefici e gli svantaggi di queste due opzioni con particolare riguardo ai benefici derivanti dall'acquisto dell' "involucro" di una compagnia assicurativa (c´ioè di una scatola vuota).
1. Creazione di una nuova compagnia assicurativa in USA.
Creare una nuova compagnia di assicurazioni, specialmente se si tratta di costituirla nello Stato dell'Illinois, non è di per sé molto difficile. Le formalità legali per la costituzione della compagnia sono relativamente lineari e si puo arrivare alla conclusione in un paio di mesi.
Le leggi assicurative di ogni Stato prevedono - per la creazione di una compagnia - un capitale minimo ed ulteriori requisiti ed impongono limiti ai tipi di investimenti in cui possono essere allocati i loro fondi. Inoltre esse contengono molte altre disposizioni riguardanti l'organizzazione di queste compagnie, come la necessità di avere un permesso prima di poter emettere azioni, residenza ed altri vincoli per amministratori e funzionari, tenuta aggiornata dei libri contabili, ecc. Anche se la legislazione assicurativa dei vari Stati è simile, vi sono tuttavia differenze sostanziali quali:a chi è consentito il controllo di un'impresa assicuratrice, l'ammontare del capitale richiesto e - specialmente - quale dipartimento statale applicherà le proprie leggi e regolamenti. Perciò bisogna stare molto attenti nella scelta dello Stato in cui impiantare una compagnia di assicurazioni.
Il problema nel creare una nuova compagnia è quello che questa non avrebbe la capacità di fare affari al di fuori del suo Stato di stabilimento fintantochè non ottenga l'autorizzazione negli altri Stati in cui intende operare. Infatti, come ho spiegato in un mio precedente articolo, negli Stati Uniti gli affari assicurativi sono regolati singolarmente da ogni Stato e pertanto per poter operare in pi ừ Stati una compagnia deve ottenere la licenza in ognuno di essi. Unica eccezione in base alla quale una compagnia può operare in un determinato Stato senza licenza è quella di soddisfare alcuni prerequisiti finanziari fondamentali e sottoscrivere affari considerati in "surplus line." Questo tipo di operazione è generalmente molto limitato, tende a fluttuare di anno in anno e può essere meno desiderabile dal punto di vista dell'assicuratore. Inoltre i contraenti non gradiscono essere assicurati da una compagnia che opera in surplus line, dato che in questo caso non sono protetti dal fondo di garanzia statale in caso di insolvenza di tale compagnia. Pertanto, per queste ragioni, è generalmente preferibile avere una compagnia in possesso di una licenza multipla.
Ottenere tale serie di licenze è sia dispendioso che lungo in termini di tempo. Alcuni Stati esaminano le richieste di licenza entro un mese, mentre altri richiedono due o piừ anni per completare l'esame delle richieste. Inoltre diversi Stati prevedono un obbligo di "stagionatura" quale elemento indispensabile da valutare nel concedere l'autorizzazione a compagnie non stabilite nel proprio Stato. Quest'obbligo di "stagionatura" significa in sostanza che tutti i richiedenti della licenza di esercizio debbono aver operato con successo - per un periodo variabile fra i tre ed i cinque anni - nel loro Stato di domicilio prima che possano essere qualificati ad ottenere una licenza in un nuovo Stato.
2. Acquisizione di una compagnia assicurativa già operante.
Al posto di costituire una nuova compagnia si può desiderare di acquistarne una già operante sul mercato (od almeno il suo pacchetto di controllo) al fine di acquisire il management esistente, il portafoglio e le licenze ad operare in determinati Stati. Queste licenze sono particolarmente importanti per una compagnia di assicurazione in quanto, come detto prima, non è possibile per una nuova compagnia ottenere rapidamente l'autorizzazione ad operare in altri Stati se non è passato un periodo di attività proficua nello Stato ove si è ottenuta la prima licenza e tale periodo si aggira mediamente sui tre anni.
In sostanza tutti gli Stati hanno recepito alcune norme del NAIC Model Holding Company Act che da ai controllori l'opportunità di valutare se, in base a standard prestabiliti, la proposta di acquisizione di una compagnia è l'optimum per la compagnia stessa, per gli assicurati e per il pubblico. Il NAIC predispone bozze di leggi e regolamenti assicurativi nella speranza che i singoli Stati li adottino. In genere le leggi statali prevedono che qualsiasi cambiamento nel controllo di una compagnia domiciliata nel loro Stato necessita dell'approvazione dell'organo di vigilanza. Molti Stati definiscono "modifica del controllo" un cambio di proprietà del 10% o più delle azioni aventi diritto di voto. Di norma, al fine di ottenere questa approvazione, la parte acquirente deve riempire una dichiarazione giurata, conosciuta come Form A. Una delle precondizioni per l'approvazione è che l'acquisto non impedisca alla compagnia di assicurazioni di continuare ad usare la propria licenza. Infatti se uno Stato non permette l'esistenza di compagnie di assicurazione pubbliche di conseguenza non permette al governo od ad enti governativi, comunque denominati, di acquisire una delle sue compagnie.
Le informazioni richieste dalla Form A sono ampie ed includono dichiarazioni sostanziali riguardanti il carattere, la storia e la condizione finanziaria della parte acquirente, l'origine dei fondi utilizzati per l'acquisto, i piani futuri per la compagnia da acquistare ed altre notizie così come richieste dallo statuto e dall'organo di controllo assicurativo.
Questi può approvare l'acquisto basandosi sulle inforrnazioni contenute nella Form A o può richiedere un audizione pubblica al fine di valutare più compiutamente la proposta e fare una analisi completa. Se l'acquisizione è approvata la compagnia di assicurazione, i nuovi proprietari e qualsiasi altra entità affiliata, indipendentemente dalla loro sede, saranno considerati parte di una holding company system. In tale qualità ad essi sara richiesto di completare con l'organo di controllo una attestazione annuale di registrazione chiamata Form B. Dopo di ciò determinate transazioni fra la Compagnia di assicurazioni ed i suoi sottoscrittori debbono essere riferite al dipartimento assicurativo a cui essi sono soggetti. Tutte le transazioni fra gli investitori debbono avvenire secondo un alto standard di onestà.
L'acquisto di una compagnia di assicurazioni statunitense è anche regolato a livello federale da leggi antitrust che proibiscono qualsiasi acquisto il quale tenda sostanzialmente a diminuire la concorrenza. In particolare il Hart - Scott - Rodino Antitrust Improvement Act del 1976 di norma regola le acquisizioni significative di titoli o patrimoni con diritto di voto in transazioni che comprendono imprese di una certa dimensione di cui almeno una opera nel commercio interstatale statunitense. Questa legge prescrive che gli acquirenti, comprese le entità straniere, che intendano fare tale tipo di acquisizione debbono far conoscere in anticipo le loro intenzioni e dare informazioni al riguardo alla Divisione antitrust del Dipartimento di Giustizia ed alla Commissione federale per il commercio. Dopo la richiesta la proposta d'acquisizione non può essere portata a compimento fintantochè non sia passato il prescritto periodo di carenza (normalmente 15 - 30 giorni) durante il quale le autorità preposte possono estendere la durata del periodo di attesa richiedendo ulteriori informazioni o possono ricorrere ad una ingiunzione preliminare per evitare l'acquisto.
I potenziali acquirenti di una compagnia di assicurazioni debbono tener conto delle norme promulgate per rafforzare il Hart- Scott - Rodino Act che definiscono come "acquirente" la controllante di una societa controllata. Pertanto non si può evitare l'ostacolo utilizzando una società di livello intermedio con un capitale ridotto che potrebbe inoltre destinare l'acquisto proposto al di là degli scopi previsti nella legge. Mentre tale legge prevede inoltre altre misure per evitare accordi impropri, essa dispone tuttavia un gran numero di eccezioni. Alcune di esse si applicano solo a entità che intendono acquistare, direttamente o indirettamente, determinati patrimoni statunitensi. Perciò chi intende acquistare una compagnia di assicurazioni deve esaminare attentamente le eccezioni previste dalla legge al fine di determinare se una di esse può essere applicata.
Uno dei problemi nell'acquisire una compagnia operante sul mercato è che l'acquirente generalmente "eredita" la responsabilità della compagnia stessa e ciò e particolarmente fastidioso se questa ha sottoscritto coperture assicurative a lungo termine come per danni ambientali, danni alla salute e quelli dovuti all'asbesto. Un modo di evitare questo problema è di acquistare una "shell insurance company," cioè una società che ha solo la struttura di una compagnia di assicurazione ma non ha alcun contratto o ne ha pochissimi in quanto è stata inattiva per un certo tempo (cioè non ha sottoscritto nuovi affari) o è stata oggetto di una transazione riassicurativa. Quest'ultima è un'operazione in base alla quale il riassicuratore riassicura il 100% delle responsabilità assunte con polizze sottoscritte dalla compagnia cedente e diventa direttamente responsabile nei confronti degli assicurati di tale compagnia, emettendo polizze sostitutive in favore dell'assicurato con il consenso di quest'ultimo.
In una transazione riassicurativa che va a buon fine la compagnia assicuratrice cedente è sollevata da tutti gli obblighi in base alle polizze riassicurate. Il problerna di tale tipo di transazione è che finchè la shell insurance company non ottiene il consenso scritto di tutti i suoi assicurati non può garantire che questi sono legati alla transazione riassicurativa e pertanto non può nemmeno garantire che in futuro non possano fare una richiesta di risarcimento danni alla compagnia. Questo tipo di transazione riassicurativa in passato non ha richiesto il consenso scritto dell'assicurato alla sostituzione della compagnia di riassicurazione negli obblighi di quella di assicurazione, ma si è basato piuttosto su una clausola di accondiscendenza (silenzio = assenso). Infatti tale clausola prevede che se l'assicurato non fa obiezioni per iscritto entro un certo lasso di tempo, si considera il passaggio del contratto al riassicuratore come accettato, con il conseguente esonero dell'assicuratore cedente da ogni responsabilità.
L'acquirente della compagnia può trovare un po' di conforto da qualsiasi relazione finanziaria certificata che sia disponibile o da relazioni in merito degli organi statali che dimostrino non eservi piừ responsabilità residue nella shell insurance company. Tuttavia non c'è garanzia sull'accuratezza di tali relazioni e rapporti. Al fine di minimizzare i rischi di perdite in funzione delle responsabilità sconosciute della shell insurance company considerata "pulita", l'acquirente deve insistere per garantirsi da parte del venditore il risarcimento di ogni perdita che possa derivare da queste responsabilità occulte. Se il venditore ha un bilancio sano ed è probabile che stia sul mercato per un po' di tempo, un simile accordo risarcitorio può essere la migliore difesa possibile contro questo tipo di perdite inattese.
Origini della Shell Insurance Companies.
Questo tipo di compagnie può essere acquistato da gruppi assicurativi i quali siano in possesso di una compagnia di cui non hanno più bisogno o da qualcuno che desidera ritirarsi dagli affari assicurativi. È anche possibile comprarle da alcuni curatori fallimentari statali che spesso tentano di porre una compagnia in liquidazione, trasferire tutti gli attivi ed i passivi ad un trust liquidatorio e vendere quindi separatamente il rimanente, cioè la compagnia come scatola vuota ma con tutte le sue licenze. Nel far ciò il liquidatore tenta di incrementare il patrimonio della liquidazione e l'acquirente tenta di entrare in possesso di una compagnia senza obblighi di responsabilità assicurative.
Vi è un certo numero di Stati le cui leggi fallimentari permettono la vendita dei documenti costitutivi e delle licenze. I curatori fallimentari dello Iowa sono i primi a vendere shell insurance companies e, a nostra conoscenza, gli unici che hanno completato felicemente questo tipo di vendite. Il codice assicurativo dello Iowa da chiaramente ai curatori fallimentari di compagnie registrate nello Stato il potere di vendere le licenze assicurative dopo aver trasferito tutti gli attivi e passivi dell'assicuratore insolvente ad un trust di liquidazione. Questa norma pertanto garantisce a chi acquista direttamente da un curatore fallimentare dello Iowa che costui ha sufficiente potere legale per eliminare tutte le passività che la compagnia in vendita possa avere.
Le disposizioni fallimentari di numerosi Stati non includono norme che permettono espressamente di vendere le licenze assicurative e provvedere ad eliminare le responsabilità di compagnie insolventi in connessione con la loro vendita. Tuttavia siamo a conoscenza che curatori fallimentari in alcuni di questi Stati (ad es. California ed Illinois) hanno tentato (e possono anche aver concluso) la vendita di una shell insurance company assicurativa. In tali Stati i liquidatori ottengono una ordinanza dal tribunale fallimentare che approva sia il trasferimento del patrimonio e delle responsabilita della compagnia insolvente ad un trust di liquidazione, sia la susseguente vendita delle sue licenze assicurative. Tuttavia questo tipo di vendite sono ora in conflitto con una norma della legge fallimentare tipo la quale prevede che la ragione sociale di una compagnia in liquidazione cessa di esistere quando tutto il suo patrimonio è stato distribuito ed il liquidatore è sollevato dal suo incarico dal Tribunale. Quantunque le decisioni della Corte approvino tale tipo di vendita, queste norme dispositive gettano un'ombra sul protrarsi dell'esistenza di queste shell insurance companies.
Costo della shell insurance company
Indipendentemente dal fatto se la shell company sia acquistata da un commissario liquidatore o da un'altra entità, oggetto dell'acquisto è quello di realizzare un sostanziale risparmio di tempo, se non anche un effettivo risparmio monetario, rispetto alla costituzione di una nuova compagnia di assicurazione e la relativa ricerca di licenze partendo da zero. Se la compagnia è una clean shell (conchiglia pulita), cioè non vi sono assicurati o altre responsabilità, allora viene venduta ad un prezzo uguale al suo capitale sociale più il surplus sommato ad un certo valore, espresso in dollari, per ognuna delle sue licenze statali. Il valore di tali licenze può variare fra 50.000 e 400.000 dollari ciascuna e ciò in funzione dello Stato in cui è valida e del numero complessivo di licenze possedute dalla compagnia.
Requisiti normativi per l'acquisto di una shell insurance company
L'acquisto di una shell insurance company richiede anteriormente l'approvazione del controllo assicurativo dello Stato in cui la compagnia è domiciliata e per ottenere tale approvazione l'acquirente deve compilare il Form A. Dato che il prezzo di una compagnia di questo tipo è di norma basato sul numero delle licenze possedute è importante determinare se essa ha le licenze negli Stati che afferma di avere e se queste licenze continueranno ad avere valore dopo la vendita. Esistono tre Stati (Michigan, Nevada e New Hampshire) che richiedono alle compagnie in cui è cambiato il controllo azionario una procedura di rinnovo delle licenze.
Il Michigan ha in vigore una legge che prevede espressamente che una licenza assicurativa rilasciata nello Stato decade dopo la vendita della compagnia, ma questa è autorizzata ad effettuare una procedura per il rinnovo dopo che è stata acquistata. L'effetto di questa norma è di gravare la compagnia offerta sul mercato ed il suo venditore dell'onere di dimostrare che la compagnia continuerà ad utilizzare la licenza dello Stato, piuttosto che affidare al Michigan Insurance Department il compito di ratificare che la compagnia debba essere privata della licenza.
Il New Hampshire ha quasi la stessa posizione del Michigan, quantunque essa sia basata su una interpretazione formale - ed a nostro avviso non corretta - delle norme riguardanti le holding. In pratica è più facile adattarsi alle norme del New Hampshire piuttosto che sfidarle e non siamo sicuri che una tale sfida abbia qualche possibilità di successo.
Il Nevada sostiene che la vendità di una compagnia di assicurazione determina la fine della validita della licenza dello Stato, quantunque anche noi pensiamo che il Nevada abbia male interpretato le sue leggi assicurative. L'effetto della normativa di questo Stato è che l'acquirente deve richiedere la licenza dopo l'acquisto della compagnia senza avere alcuna garanzia che tale licenza gli venga assegnata dopo la conclusione del contratto.
Siamo informati che quattro altri Stati (Florida, Kansas, Maryland e Minnesota) richiedono l'invio di una relazione successiva all'acquisto in ogni caso di cambiamento del controllo azionario di una compagnia di assicurazione. Di norma noi avvisiamo la parte acquirente che è una buona pratica il predisporre questa relazione post acquisizione in tutti gli Stati in cui la compagnia ha una licenza. Inoltre se la compagnia acquisita ha concordato piani operativi con l'organo di vigilanza assicurativa di alcuni Stati, può anche essere necessario aggiornarli al fine di conformarli all'organizzazione degli affari previsti per la compagnia dall'acquirente.
Dopo aver acquistato una shell insurance company l'acquirente di norma desidera cambiarle il nome. Tale cambio può essere relativamente facile da eseguire emendando l'atto costitutivo della società. Tuttavia l'acquirente deve controllare che tale nuovo nome sia disponibile per l'uso in ciascuno degli Stati in cui la compagnia possiede una licenza e deve fare inoltre alcune pratiche burocratiche addizionali - sempre in ciascuno Stato - per confermare il cambio del nome.
In conclusione, se l'acquirente desidera sottoscrivere affari il prima possibile in diversi Stati allora probabilmente la soluzione migliore è quella di acquistare una compagnia esistente o una shell insurance company. D'altra parte se l'acquirente non desidera "ereditare" le responsabilità di una compagnia di assicurazioni operante sul mercato ed è inizialmente interessato solamente a sottoscrivere in pochi Stati,allora probabilmente la migliore opzione è quella di creare una nuova compagnia.